根據(jù)以上劃分,勞務承包人以三種形式承包勞務實施工程。無論以什么形式承包勞務實施工程,依照《建筑法》第 13條規(guī)定,建筑施工企業(yè)須在其經(jīng)營范圍內(nèi)承接與其資質(zhì)等級相適應的工程,《建筑法》和《合同法》均規(guī)定了禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。
因而,按照該規(guī)定,上述三種形式承包勞務的承包人無論其是企業(yè)還是自然人只要無建筑資質(zhì)條件,他們與發(fā)包人或者承包人之間訂立的建筑工程施工合同無效。尤其是自然人不可能取得資質(zhì)等級證書,特別是從2008年7月1日之后開始,只有具有勞務資質(zhì)的勞務企業(yè)才能承包實施工程。 [5]
也有人認為無資質(zhì)條件的個體工商戶或提供勞務的施工企業(yè)可以為工程提供單純的勞務,《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第3條、《私營企業(yè)暫行條例》第 12條的規(guī)定實際上對此予以認可。因此,對個體工商戶或無施工資質(zhì)證書的企業(yè)以組織人員提供勞務承攬土石方開挖、運輸或場地平整等非技術性投入之工程的,不管其應獲取的勞務費用約定如何計算,只要其僅獲取勞務費用,服從業(yè)主或承包方施工管理和技術指導,不對工程整體技術和質(zhì)量負責,不宜以建筑工程施工合同苛求其施工資質(zhì)條件,從而據(jù)此認定合同無效。 [6]但即使合同無效,最高人民法院2005年1月1日生效的《關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 二條規(guī)定:“建筑工程施工合同無效,但建筑工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持”。這為此類合同雖屬無效,但為實施勞務的人收取勞務報酬提供了依據(jù)。
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